商標間接侵權淺析
2009-08-07文/北京市集佳律師事務所 景燦
知識產權是人們對于自己的智力創造成果和經營標記、信譽所依法享有的專用權利，是商標權、專利權、著作權、商業秘密權等一系列專有權利的集合，只有知識產權人或經過其許可的人才享有法定的專有權利及專有權利帶來的利益。知識產權的基本特征之一就是專有性?！案鶕擁棛嗬麡说牡膬热菁疤攸c，將無形財產權概稱為一種壟斷權及獨占權”① 專有性換言之就是排他性和絕對性，除法定許可等免責事由之外，他人擅自使用專有的知識產權，會構成對知識產權的侵權。作為知識產權集合里的商標權，當然也不例外。
在科學與技術極大進步的今天，同任何侵權行為一樣，侵犯商標權的行為往往不是孤立存在而是需要借助第三人幫助、參與才能完成的。如“路易威登訴北京市秀水豪森服裝市場有限公司等案中，秀水街商廈便為其攤販能夠在一段時間內持續實施銷售侵權商品的行為提供了便利條件。這種幫助行為即為《商標法》理論中廣泛討論的間接侵權行為之一。
現階段，間接侵權在我國的《商標法》中并沒有做出明確規定。這與我國制定商標法時的的國情和知識產權保護水平相適應的。理論發展中，也沒有對間接侵權下一個明確的定義，間接侵權概念的得出，一般是界定直接侵權行為的表現方式而言的。那么，商標直接侵權又是如何定義的呢？這里筆者不妨借鑒一下美國《商標法》規定：在商業活動中，任何未經許可將復制、偽造、抄襲或仿冒的他人注冊商標標識用于對商品或服務進行銷售、推銷或廣告宣傳的行為，只要可能導致混淆、誤認或欺騙，就可構成對注冊商標權的“直接侵權”。②
尋找間接侵權的法律來源，似乎只有《最高人民法院關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第148條規定的：“教唆、幫助他人實施侵權行為的人，為共同侵權人，應當承擔連帶民事責任。”中的共同侵權制度可以套用于商標間接侵權。套用此規定，商標間接侵權行為既是“教唆、幫助他人實施商標直接侵權的行為”。 但是，需要注意的是，商標間接侵權行為不能等同于商標共同侵權：共同侵權需要以當事人之間在主觀上有意思聯絡或共同過錯為必要。而商標間接侵權則一般不會在事前進行意思聯絡，間接侵權的行為也是各自獨立進行的。與之相適應的，間接侵權承擔責任的方式也不能適用于共同侵權的“連帶責任”，否則，不論對直接侵權人或間接侵權人而言，侵權后果都不可預計、不可限量，這是極為不公平的。第三，在現有案例中，間接侵權人可以和直接侵權人一樣單獨直接應訴，具有獨立的訴訟地位，而不必按照共同侵權的一般做法將直接侵權人追加進來參加共同訴訟。
雖然，司法實踐中經常引用《商標法實施條例》第50條第（二）款作為法律依據，但是該條規定并沒有明確商標間接侵權的概念，只是列舉了一些商標間接侵權行為：“故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的”，屬于“侵犯注冊商標專用權的行為”。此規定中以“故意”和“幫助他人實施商標侵權”為構成要件。但是，這一條規定還是極為泛泛。之前許多國家的立法或判例已經確立了知識產權“間接侵權”規則：“第三人即使沒有直接實施受知識產權“專有權利”控制的行為，但只要其引誘、教唆或有意幫助他人進行“直接侵權”，其行為也被認為構成“間接侵權”，應當與“直接侵權者”承擔連帶責任?！雹圻@樣看來，倒是《最高人民法院關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第148條的規定更符合國際上認同的間接侵權的構成。
通過以上比較，筆者認為，商標間接侵權是指行為人教唆、幫助他人實施商標侵權或為商標侵權提供了必要條件的行為。按照一般侵權行為的理論，侵權行為成立是侵權人承擔法律責任的前提。根據以上筆者提出的商標間接侵權的定義，商標間接侵權的構成要件應有以下四條，并且以下四條必須同時具備：
(一)商標間接侵權行為實際發生
商標間接侵權行為必須實際發生。如果僅有間接侵權的行為意圖，是不可能成立間接侵權的。
結合現有案例及商標間接侵權行為的概念，筆者總結商標間接侵權行為有如下幾種表現形式：
1、引誘、教唆、幫助他人實施商標侵權行為；
2、為他人實施商標侵權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件；
3、為他人銷售商標侵權產品提供場所；
4、進口商標侵權產品
5、其他為商標侵權行為提供便利和幫助的行為。
(二)造成了商標直接侵權的后果。
商標間接侵權的成立必須要以商標直接侵權的發生為前提，學界有“獨立說”和“從屬說”兩種意見。但筆者認為，商標間接侵權即使為商標直接侵權提供便利和幫助，如果內有直接侵權行為的發生，間接侵權就只停留在意圖或準備階段?？梢浴蔼毩ⅰ钡膬H僅是間接侵權人承擔的法律責任。
（三）商標間接侵權行為與直接侵權行為之間有因果關系。
商標間接侵權行為與直接侵權行為之間必須具有某種因果關系，否則，間接侵權行為作為直接侵權的輔助部分就不應承擔法律責任。
(四)間接侵權行為人主觀心態為故意或明知
一般來講，引誘、教唆、幫助他人實施侵權行為的主觀心態是故意；為他人實施商標侵權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件，為他人銷售商標侵權產品提供場所，進口商標侵權產品的主觀心態為故意或明知。只有在“故意或明知”的情況下，間接侵權人才需要承當相應的法律責任。當然，這種“故意或明知”的主觀心態可以依據推定得出。
①注：轉引自《知識產權法》吳漢東主編 法律出版社2007年8月第二版
②③注：均轉引自《知識產權間接侵權研究》 王遷，王凌紅著 中國人民大學出版社2008年12月1日出版
知識產權是人們對于自己的智力創造成果和經營標記、信譽所依法享有的專用權利，是商標權、專利權、著作權、商業秘密權等一系列專有權利的集合，只有知識產權人或經過其許可的人才享有法定的專有權利及專有權利帶來的利益。知識產權的基本特征之一就是專有性?！案鶕擁棛嗬麡说牡膬热菁疤攸c，將無形財產權概稱為一種壟斷權及獨占權”① 專有性換言之就是排他性和絕對性，除法定許可等免責事由之外，他人擅自使用專有的知識產權，會構成對知識產權的侵權。作為知識產權集合里的商標權，當然也不例外。
在科學與技術極大進步的今天，同任何侵權行為一樣，侵犯商標權的行為往往不是孤立存在而是需要借助第三人幫助、參與才能完成的。如“路易威登訴北京市秀水豪森服裝市場有限公司等案中，秀水街商廈便為其攤販能夠在一段時間內持續實施銷售侵權商品的行為提供了便利條件。這種幫助行為即為《商標法》理論中廣泛討論的間接侵權行為之一。
現階段，間接侵權在我國的《商標法》中并沒有做出明確規定。這與我國制定商標法時的的國情和知識產權保護水平相適應的。理論發展中，也沒有對間接侵權下一個明確的定義，間接侵權概念的得出，一般是界定直接侵權行為的表現方式而言的。那么，商標直接侵權又是如何定義的呢？這里筆者不妨借鑒一下美國《商標法》規定：在商業活動中，任何未經許可將復制、偽造、抄襲或仿冒的他人注冊商標標識用于對商品或服務進行銷售、推銷或廣告宣傳的行為，只要可能導致混淆、誤認或欺騙，就可構成對注冊商標權的“直接侵權”。②
尋找間接侵權的法律來源，似乎只有《最高人民法院關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第148條規定的：“教唆、幫助他人實施侵權行為的人，為共同侵權人，應當承擔連帶民事責任。”中的共同侵權制度可以套用于商標間接侵權。套用此規定，商標間接侵權行為既是“教唆、幫助他人實施商標直接侵權的行為”。 但是，需要注意的是，商標間接侵權行為不能等同于商標共同侵權：共同侵權需要以當事人之間在主觀上有意思聯絡或共同過錯為必要。而商標間接侵權則一般不會在事前進行意思聯絡，間接侵權的行為也是各自獨立進行的。與之相適應的，間接侵權承擔責任的方式也不能適用于共同侵權的“連帶責任”，否則，不論對直接侵權人或間接侵權人而言，侵權后果都不可預計、不可限量，這是極為不公平的。第三，在現有案例中，間接侵權人可以和直接侵權人一樣單獨直接應訴，具有獨立的訴訟地位，而不必按照共同侵權的一般做法將直接侵權人追加進來參加共同訴訟。
雖然，司法實踐中經常引用《商標法實施條例》第50條第（二）款作為法律依據，但是該條規定并沒有明確商標間接侵權的概念，只是列舉了一些商標間接侵權行為：“故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的”，屬于“侵犯注冊商標專用權的行為”。此規定中以“故意”和“幫助他人實施商標侵權”為構成要件。但是，這一條規定還是極為泛泛。之前許多國家的立法或判例已經確立了知識產權“間接侵權”規則：“第三人即使沒有直接實施受知識產權“專有權利”控制的行為，但只要其引誘、教唆或有意幫助他人進行“直接侵權”，其行為也被認為構成“間接侵權”，應當與“直接侵權者”承擔連帶責任?！雹圻@樣看來，倒是《最高人民法院關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第148條的規定更符合國際上認同的間接侵權的構成。
通過以上比較，筆者認為，商標間接侵權是指行為人教唆、幫助他人實施商標侵權或為商標侵權提供了必要條件的行為。按照一般侵權行為的理論，侵權行為成立是侵權人承擔法律責任的前提。根據以上筆者提出的商標間接侵權的定義，商標間接侵權的構成要件應有以下四條，并且以下四條必須同時具備：
(一)商標間接侵權行為實際發生
商標間接侵權行為必須實際發生。如果僅有間接侵權的行為意圖，是不可能成立間接侵權的。
結合現有案例及商標間接侵權行為的概念，筆者總結商標間接侵權行為有如下幾種表現形式：
1、引誘、教唆、幫助他人實施商標侵權行為；
2、為他人實施商標侵權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件；
3、為他人銷售商標侵權產品提供場所；
4、進口商標侵權產品
5、其他為商標侵權行為提供便利和幫助的行為。
(二)造成了商標直接侵權的后果。
商標間接侵權的成立必須要以商標直接侵權的發生為前提，學界有“獨立說”和“從屬說”兩種意見。但筆者認為，商標間接侵權即使為商標直接侵權提供便利和幫助，如果內有直接侵權行為的發生，間接侵權就只停留在意圖或準備階段?？梢浴蔼毩ⅰ钡膬H僅是間接侵權人承擔的法律責任。
（三）商標間接侵權行為與直接侵權行為之間有因果關系。
商標間接侵權行為與直接侵權行為之間必須具有某種因果關系，否則，間接侵權行為作為直接侵權的輔助部分就不應承擔法律責任。
(四)間接侵權行為人主觀心態為故意或明知
一般來講，引誘、教唆、幫助他人實施侵權行為的主觀心態是故意；為他人實施商標侵權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件，為他人銷售商標侵權產品提供場所，進口商標侵權產品的主觀心態為故意或明知。只有在“故意或明知”的情況下，間接侵權人才需要承當相應的法律責任。當然，這種“故意或明知”的主觀心態可以依據推定得出。
①注：轉引自《知識產權法》吳漢東主編 法律出版社2007年8月第二版
②③注：均轉引自《知識產權間接侵權研究》 王遷，王凌紅著 中國人民大學出版社2008年12月1日出版
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