文/北京市集佳律師事務(wù)所 韓雪

　　《中華人民共和國商標(biāo)法》第五十條規(guī)定，注冊商標(biāo)被撤銷、被宣告無效或者期滿不再續(xù)展的，自撤銷、宣告無效或者注銷之日起一年內(nèi)，商標(biāo)局對與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)注冊申請，不予核準(zhǔn)。

　　審查實踐中，國家知識產(chǎn)權(quán)局（以下簡稱“國知局”）在商標(biāo)注冊申請的審查中會依據(jù)實際情況引用此條款對相關(guān)商標(biāo)申請進(jìn)行駁回。然而，筆者發(fā)現(xiàn)一些商標(biāo)申請人甚至是代理人對此條款并不十分了解，甚至感到陌生。事實上，該條款內(nèi)容從1983年《商標(biāo)法》開始施行起，一直被包含在商標(biāo)法的法律條文中。1983年《商標(biāo)法》第三十二條、1993年《商標(biāo)法》第三十二條及2001年施行的《商標(biāo)法》第四十六條的內(nèi)容完全一樣：“注冊商標(biāo)被撤銷的或者期滿不再續(xù)展的，自撤銷或者注銷之日起一年內(nèi)，商標(biāo)局對與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)注冊申請，不予核準(zhǔn)。” 2014年5月1日起施行的《商標(biāo)法》對此條進(jìn)行了修改，增加了“注冊商標(biāo)被宣告無效后一年內(nèi)同類商標(biāo)注冊申請不予核準(zhǔn)”的規(guī)定。而2019年《商標(biāo)法》完整保留了此前《商標(biāo)法》的第五十條的相關(guān)規(guī)定。

　　對于第五十條的學(xué)習(xí)和理解，首先需要先了解其立法目的。而根據(jù)《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》，第五十條的立法目的是：注冊商標(biāo)被撤銷、被宣告無效或者期滿不再續(xù)展的，如果不設(shè)置一定時間的隔離期限就核準(zhǔn)新的相同或近似商標(biāo)注冊，有可能出現(xiàn)這樣一種情況：原注冊人被撤銷的、被宣告無效或者期滿不再續(xù)展商標(biāo)的商品或服務(wù)還未退出市場，新商標(biāo)注冊人的商品或服務(wù)卻已投入市場，市場上出現(xiàn)兩家企業(yè)生產(chǎn)的帶有相同或者近似商標(biāo)的商品，造成消費者混淆。為避免這種情況的發(fā)生，有必要適用第五十條。

　　《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》關(guān)于第五十條的適用規(guī)定：做出審查決定時，在先相同或近似的注冊商標(biāo)被撤銷（因連續(xù)三年不使用而被撤銷的除外）、被宣告無效或者期滿不再續(xù)展，從撤銷公告之日、宣告無效復(fù)審期過后或者商標(biāo)專用權(quán)屆滿之日起未滿一年，應(yīng)適用第五十條，予以引證。

　　實踐中，一些當(dāng)事人會對于第五十條規(guī)定的適用情形以及一年過渡期的起算點比較困惑。筆者現(xiàn)結(jié)合代理實踐，就這些問題試做如下分析：

　　一、適用情形

　　根據(jù)《商標(biāo)法》及《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》第五十條適用的在先相同或近似的注冊商標(biāo)需滿足以下兩個條件：1）被撤銷、被宣告無效或期滿不再續(xù)展的，以及2）未滿一年。

　　對于被宣告無效或期滿不再續(xù)展的情況比較容易判斷。對于被撤銷的，其情形可分為依職權(quán)撤銷和依申請撤銷。根據(jù)我國《商標(biāo)法》第四十九條，主要情形有：

　　（一）商標(biāo)注冊人在使用注冊商標(biāo)的過程中，自行改變注冊商標(biāo)、注冊人名義、地址或者其他注冊事項的，由地方工商行政管理部門責(zé)令限期改正；期滿不改正的，由商標(biāo)局撤銷其注冊商標(biāo)（筆者注：依職權(quán)撤銷）。

　　（二）注冊商標(biāo)成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標(biāo)局申請撤銷該注冊商標(biāo)（筆者注：依申請撤銷）。

　　而根據(jù)《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》，因沒有正當(dāng)理由連續(xù)三年不使用而被撤銷的注冊商標(biāo)具有特殊性，由于原注冊人已連續(xù)三年沒有使用該注冊商標(biāo)，市場也沒有出現(xiàn)該注冊商標(biāo)的商品或服務(wù)，已滿足第五十條“一年隔離期”的立法目的，因此等撤銷復(fù)審期過后，如原注冊人未提出撤銷注冊復(fù)審，可以不予引證。

　　因此可知，第五十條所指的注冊商標(biāo)被撤銷情形，主要指的是前述第一種情形，即“商標(biāo)注冊人在使用注冊商標(biāo)的過程中，自行改變注冊商標(biāo)、注冊人名義、地址或者其他注冊事項的，由地方工商行政管理部門責(zé)令限期改正；期滿不改正的，由商標(biāo)局撤銷其注冊商標(biāo)”（筆者注：依職權(quán)撤銷）。

　　此外，根據(jù)《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》，原注冊人重新提出該商標(biāo)注冊申請的，不適用于商標(biāo)法第五十條的規(guī)定。這也可以理解為原注冊人重新提出的商標(biāo)申請是其在先商標(biāo)的延續(xù)，即便標(biāo)注其新商標(biāo)的商品或服務(wù)投入市場，亦不會從而造成消費者混淆。

　　二、一年過渡期的起算點

　　案例：申請人婉芙璐股份公司于2018年8月27日申請了指定在“1FLR”商標(biāo)，指定使用在第3類商品上。國知局2019年4月12日向申請人下發(fā)《商標(biāo)部分駁回通知書》，根據(jù)《商標(biāo)法》第二十八條、第三十條、第五十條、《商標(biāo)法實施條例》第二十一條的規(guī)定，決定駁回申請人在“護(hù)發(fā)素，洗潔精，香精油，化妝品，牙膏”部分商品上的注冊申請。其中，申請商標(biāo)與在類似商品上注冊期滿未續(xù)展，但自期滿之日起未滿一年的第4592056號“FLR”商標(biāo)（筆者注：該商標(biāo)注冊有效期至2018年10月6日）近似。

　　申請人于期限內(nèi)提交了商標(biāo)駁回復(fù)審申請。2019年11月14日，國知局經(jīng)審理認(rèn)定：第4592056號引證商標(biāo)已期滿未續(xù)展，已喪失專用權(quán)，且之本案審理時止已滿一年，故不再構(gòu)成申請商標(biāo)初步審定的在先權(quán)利障礙。從而對申請商標(biāo)在復(fù)審商品上的注冊申請予以初步審定。

　　上述案件時間軸梳理如下

　　可見，對于期滿不再續(xù)展的在先商標(biāo)，第五十條規(guī)定的一年期的計算是從該商標(biāo)專用權(quán)屆滿日至做出審查決定之時。

　　同時，對于被宣告無效的在先商標(biāo)，根據(jù)《商標(biāo)法》第四十六條，法定期限屆滿，當(dāng)事人對商標(biāo)局宣告注冊商標(biāo)無效的決定不申請復(fù)審或者對商標(biāo)評審委員會的復(fù)審決定、維持注冊商標(biāo)或者宣告注冊商標(biāo)無效的裁定不向人民法院起訴的，商標(biāo)局的決定或者商標(biāo)評審委員會的復(fù)審決定、裁定生效。而《商標(biāo)宣告無效公告》亦沒有列明有“無效宣告的日期”，而是專門列出了決定書或裁定書的“文號”。其具體的起算點，顯然應(yīng)落實為五十條所表述的“宣告無效（生效）之日”。然而實踐操作中，裁定送達(dá)到不同當(dāng)事人所需時間不盡相同，對于不同當(dāng)事人，其實際訴訟絕限日期與無效宣告裁定做出之日間的間隔時間亦有所不同，并且對于當(dāng)事人何時收到裁定，國知局在當(dāng)事人沒有主動提供相關(guān)信息之前，也很難知悉。因此，實踐中，對于被宣告無效的在先商標(biāo)，第五十條規(guī)定的一年期的計算可從該在先商標(biāo)《商標(biāo)宣告無效公告》公告日至做出審查決定之時。

　　那么，對于被撤銷的在先商標(biāo)，其“一年過渡期”的起點又是哪一天呢？根據(jù)《商標(biāo)法》第五十五條，被撤銷的注冊商標(biāo)，由商標(biāo)局予以公告，該注冊商標(biāo)專用權(quán)自公告之日起終止。顯然，對于被撤銷的在先商標(biāo)，第五十條規(guī)定的一年期的計算可從該在先商標(biāo)《商標(biāo)撤銷公告》公告日至做出審查決定之時。

　　近年來，我國市場經(jīng)濟的高速發(fā)展，對市場秩序和市場主體的完善產(chǎn)生了更高的要求，維護(hù)市場秩序的需求更加突出。如果不預(yù)先設(shè)置一定的隔離期，很可能在原商標(biāo)注冊人的商品或者服務(wù)尚未退出市場之時，新核準(zhǔn)注冊的相同或者近似商標(biāo)的商標(biāo)注冊人的商品或服務(wù)就已投入市場，從而導(dǎo)致不同企業(yè)生產(chǎn)或提供的使用相同或者近似商標(biāo)的商品或服務(wù)在市場上同時出現(xiàn)，從而造成消費者混淆。因此，五十條的相關(guān)規(guī)定既是維護(hù)正常市場秩序的需要，也是為了保護(hù)消費者合法權(quán)益。類似條款在世界其他一些國家的商標(biāo)法中也有所體現(xiàn)，已形成一種國際慣例。

　　根據(jù)現(xiàn)行商標(biāo)法制定的期限及審查實踐，商標(biāo)自申請至審查的期限是八個月以內(nèi)。因此，即便預(yù)先知悉他人在先商標(biāo)存在，并在他人在先近似商標(biāo)失效的同時提出注冊申請的，申請商標(biāo)被該在先商標(biāo)阻擋而駁回的可能還是很大的。但同時，為了避免商標(biāo)被他人搶先，可以盡早提出注冊申請。按照審查時限推算，大部分基于第五十條的駁回理由都可以通過駁回復(fù)審程序進(jìn)行克服。

　　參考文獻(xiàn)：

　　【1】新《商標(biāo)法》第五十條的前世和今生，中國市場監(jiān)管報，溫海星

　　【2】商標(biāo)法第五十條中一年期的計算和例外，新浪博客，王浩

　　【3】從尷尬到威力——小議《商標(biāo)法》第五十條，知產(chǎn)力，李笑冬