文/北京市集佳律師事務所 趙敏敏

　　“啤酒”與“白酒”是否屬于類似商品？

　　對于該問題，不同的人可能會給出不同的答案，甚至是不同的機關、不同的案件也會得出不同的結論。那么，為什么同一問題，會有不同的結論呢？本文將結合一件無效宣告案件對該問題進行分析。

　　◆焦點問題

　　爭議商標和引證商標的具體信息如下：

　　原告江蘇洋河酒廠股份有限公司（以下簡稱“洋河酒廠”）早在2008年，就在第33類“酒(飲料)”等商品上注冊了“洋河青瓷”、“青瓷”商標，并且早在其注冊之前，自1999年開始就在“白酒”商品上開始使用“青瓷”商標。但是，在2015年，英國凱撒啤酒有限公司在第32類“啤酒”等商品上注冊了“小青瓷”商標。因此，洋河酒廠對該商標提出了異議，異議的理由即為訴爭商標與引證商標構成類似商品上的近似商標。

　　國家知識產權局商標局（以下簡稱“商標局”）認定訴爭商標核定的商品屬于第32類，引證商標核定使用的商品屬于第33類，相關商品在功能、用途等方面均具有一定差別，不屬于類似商品。

　　洋河酒廠對商標局的決定不服，繼續提出了無效宣告，國家知識產權局（原“商評委”）認定訴爭商標與引證商標核定使用的商品不屬于同一種或類似商品。

　　洋河酒廠繼續針對商評委的裁定提出了行政訴訟，最終經過審查，北京知識產權法院認定：訴爭商標核定使用的“啤酒”等商品與引證商標核定使用的“酒(飲料)”等商品均為酒類商品，雖然分屬《類似商品和服務區分表》的不同類別，但是在功能用途、銷售渠道、消費群體等方面相同或具有較高的關聯性度，已經構成商標法意義上的類似商品。訴爭商標與引證商標均包含主要識別部分“青瓷”，二者近似程度較高。訴爭商標與引證商標已經構成類似商品上的近似商標，違反了《商標法》第三十條的規定。

　　◆辦案思路

　　本案中，訴爭商標“小青瓷”與引證商標“青瓷”“洋河青瓷”標識本身較為近似，因此標識本身是否近似并非案件的難點，案件的難點在于第32類的“啤酒”與第33類的“酒(飲料)”（白酒）是否屬于類似商品。

　　通過上述案件介紹我們可以看出，商標局和商評委（下文統稱為行政機關）均認為這些商品不類似。訴訟中，我們先分析了行政機關得出商品不類似的依據，然后分析該判斷依據是否合法、合理。

　　根據被訴裁定可知，行政機關系根據《類似商品和服務區分表》得出的相關商品不類似的結論。據此得出的結論，僅僅是對商品的物理屬性進行了比較，該種判斷標準，在司法實踐中已經被法院明確認定屬于錯誤的。

　　在啄木鳥案例中，最高人民法院明確在判斷商品是否類似時，應該綜合考量諸多因素，即商品的關聯程度、商標近似性程度，引證商標的知名度，商標注冊人是否具有惡意，是否具有導致相關公眾混淆誤認為判斷標準。

　　因此在該案件中，我們結合最高院的案例體現的裁判標準分析了“啤酒”與“白酒”構成商標法意義上的商品類似。“啤酒”與“白酒”均屬于酒類產品，相關消費者很多情況下會同時飲用，銷售者會同時銷售，加之引證商標已經具有一定知名度，訴爭商標與引證商標高度近似，訴爭商標注冊人與原告屬于同行業經營者等要素，訴爭商標在“啤酒”等商品上的注冊已經具有導致相關公眾混淆誤認的可能性。

　　◆律師點評

　　根據相關司法解釋，盡管《類似商品和服務區分表》僅起到參考的作用，判斷商品是否類似應該綜合考量商品的功能、用途、生產部門、銷售渠道、消費對象等。但是在行政階段，為了提升審查效率，行政機關在判斷商品是否類似時，更多情況下是根據《區分表》直接得出結論。尤其是，2016年，《北京高院整理發布當前知識產權審判中需要注意的若干法律問題（商標）》：中進一步明確“根據商品本身的屬性來判斷是否類似時，《類似商品和服務區分表》是較為重要的參考，除非現實中存在相反的證據，否則應當盡量尊重《類似商品和服務區分表》的判斷，個案中突破《類似商品和服務區分表》的認定應當慎重，應當具有較充分的依據并進行細致的分析。”該意見更進一步強調了《區分表》的重要性，這就進一步提升了《區分表》在判斷商品是否類似時的重要性。

　　但是《區分表》具有滯后性，并且市場實際情況多變復雜，《區分表》不可能與市場實際吻合，并且無效宣告案件，不同于商標注冊，其更注重個案中特定民事權益的保護，因此僅僅依據《區分表》得出的結論，肯定缺失公平性、合理性。因此在司法實踐中，判斷商品是否類似，法院還是更傾向于考慮多種因素，具體判斷相關商品是否構成了商標法意義上的商品類似。

　　鑒于，行政機構和司法機關上述判斷標準的差異，企業可以根據案件的具體情況分析案件進入司法審查的可行性，在個案中爭取獲得司法救濟。